Disapplicazione della normativa di contrasto alla compensazione delle perdite fiscali in caso di fusione societaria

Con la risposta n. 3/2019, l'Agenzia delle Entrate fornisce chiarimenti in merito alle condizioni per la disapplicazione della normativa di contrasto alla compensazione delle perdite fiscali in caso di fusione societaria, ai sensi dell'articolo 172, comma 7, del TUIR. IL QUESITO Con l'interpello in oggetto, una società chiedeva di poter disapplicare la disciplina antielusiva in materia di riporto delle perdite fiscali di cui all’articolo 172, comma 7, del TUIR, in relazione alle perdite fiscali di ALFA, società incorporante della fusione. Il contribuente precisava di non volere riportare le perdite fiscali di BETA, trattandosi di una società ormai non più operativa che aveva di fatto cessato la propria attività con l’incorporazione in ALFA. LA RISPOSTA DELL'AGENZIA DELLE ENTRATE L'Agenzia risponde positivamente ricordando innanzitutto che in materia di fusioni, in base all'articolo 172, comma 7, del TUIR, le perdite fiscali delle società partecipanti all'operazione, compresa l'incorporante, possono essere portate in diminuzione del reddito della società risultante dalla fusione, incorporante o beneficiaria: 1. per la parte del loro ammontare che non eccede quello del patrimonio netto della società che riporta le perdite, quale risulta dall'ultimo bilancio o, se inferiore, dalla situazione patrimoniale redatta ai sensi dell'articolo 2501-quater del codice civile, senza tener conto dei conferimenti e dei versamenti fatti negli ultimi ventiquattro mesi anteriori alla data cui si riferisce la situazione stessa, neutralizzando così i tentativi volti a consentire un pieno, quanto artificioso, recupero delle perdite fiscali; 2. allorché dal conto economico della società le cui perdite sono oggetto di riporto, relativo all'esercizio precedente a quello in cui la fusione è deliberata, risulti un ammontare di ricavi e proventi dell'attività caratteristica e un ammontare delle spese per prestazioni di lavoro subordinato e relativi contributi, di cui all'articolo 2425 del codice civile, superiore al 40 per cento di quello risultante dalla media degli ultimi due esercizi anteriori. La ratio delle limitazioni poste dall'articolo 172, comma 7, del TUIR è di contrastare il c.d. commercio di "bare fiscali", mediante la realizzazione di fusioni con società prive di capacità produttiva poste in essere al fine di attuare la compensazione intersoggettiva delle perdite fiscali di una società con gli utili imponibili dell'altra, introducendo un divieto al riporto delle stesse qualora non sussistano quelle minime condizioni di vitalità economica previste dalla disposizione normativa (da ultimo, cfr. la circolare del 9 marzo 2010, n. 9/E). In proposito, l'Agenzia ricorda che la disposizione in esame richiede che la società, la cui perdita si vuole riportare, sia operativa, negando, in sostanza, il diritto del riporto delle perdite se non esiste più l'attività economica cui tali perdite si riferiscono (cfr. la risoluzione n. 116/E del 24 ottobre 2006, la risoluzione n. 143/E del 10 aprile 2008 e la citata circolare n. 9/E del 2010). In un'ottica antielusiva, i requisiti minimi di vitalità economica debbono sussistere non solo nel periodo precedente a quello in cui è stata deliberata la fusione, così come si ricava dal dato letterale, bensì debbono continuare a permanere fino al momento in cui la fusione viene attuata (cfr., tra l'altro, la citata risoluzione n. 143/E del 2008). Ciò premesso, l'Agenzia ritiene che l'operazione di aggregazione aziendale in esame non rappresenti l'epilogo di una manovra elusiva finalizzata all'indebito utilizzo, da parte del soggetto risultante dall'operazione, di perdite fiscali la cui attività economica sia ormai inesistente, soprattutto in considerazione della circostanza che le perdite di BETA non avranno rilevanza fiscale, poiché il contribuente intende utilizzare esclusivamente le perdite prodotte da ALFA, riferibili all’attività economica svolta dalla medesima società in modalità stand alone. In altri termini, l'Agenzia non riscontra la possibilità che l'operazione di fusione produca alcuna compensazione intersoggettiva delle perdite fiscali pregresse di una con i redditi dell'altra.

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Disapplicazione della normativa di contrasto alla compensazione delle perdite fiscali in caso di fusione societaria

L'Agenzia delle Entrate fornisce chiarimenti in merito alle condizioni per la disapplicazione della normativa di contrasto alla compensazione delle perdite fiscali in caso di fusione societaria (c.d. commercio di "bare fiscali")

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