Perdite fiscali estere definitive: nuove regole per il riporto

Il Dlgs n. 148 del 7 agosto 2026, pubblicato nella Gazzetta Ufficiale dell’11 agosto, interviene anche sulla disciplina del riporto delle perdite fiscali estere definitive, introducendo nuove regole per il loro riconoscimento in Italia nell’ambito di operazioni straordinarie transfrontaliere. L’articolo 10 del decreto integra infatti l’articolo 181 del Tuir con i nuovi commi 1-bis, 1-ter e 1-quater, dando attuazione ai criteri fissati dalla legge delega per la riforma fiscale e recependo i principi elaborati dalla giurisprudenza della Corte di giustizia dell’Unione europea. La novità riguarda, in particolare, le perdite maturate da società residenti in altri Stati dell’Unione europea o, a determinate condizioni, dello Spazio economico europeo, che siano divenute definitivamente inutilizzabili nello Stato di origine e che confluiscano, attraverso una fusione, in una società residente in Italia. Il riconoscimento delle perdite definitive maturate all’estero La disposizione si inserisce nel Titolo IV del Dlgs n. 148/2026, dedicato alla revisione della fiscalità internazionale, e più precisamente nel Capo I relativo alle “Modifiche al regime del riporto delle perdite fiscali estere definitive”. L’intervento assume particolare rilievo perché disciplina espressamente una materia nella quale, negli anni, si è sviluppato un intenso confronto tra normativa nazionale e diritto dell’Unione europea. La questione riguarda la possibilità di riconoscere, nello Stato di residenza della società risultante da un’operazione di riorganizzazione, le perdite prodotte da una società stabilita in un altro Stato membro quando tali perdite non possano più essere utilizzate nel Paese in cui sono state originate. La riforma trova fondamento nell’articolo 6 della legge n. 111/2023, che, tra i criteri direttivi per la revisione dell’Ires, ha previsto il riordino del regime di compensazione e circolazione delle perdite fiscali nelle operazioni straordinarie e, in particolare, la definizione delle perdite finali sulla base dei principi elaborati dalla giurisprudenza europea. Quali società possono beneficiare della nuova disciplina Il nuovo regime riguarda innanzitutto le società residenti in un altro Stato membro dell’Unione europea. La disciplina può essere applicata anche alle società residenti in Stati appartenenti allo Spazio economico europeo, vale a dire Norvegia, Islanda e Liechtenstein, purché esista con l’Italia un accordo che assicuri un effettivo scambio di informazioni. Non è però sufficiente che la società abbia semplicemente maturato perdite fiscali all’estero. Il loro riconoscimento in Italia presuppone il perfezionamento di una fusione attraverso la quale il patrimonio e la posizione fiscale della società estera confluiscano in un soggetto residente. Le ipotesi considerate dalla norma sono due: una fusione dalla quale risulti una nuova società residente in Italia; l’incorporazione della società estera in una società già residente nel territorio dello Stato. Anche in presenza di queste operazioni, tuttavia, le perdite non diventano automaticamente utilizzabili. Prima di poter essere portate in diminuzione dal reddito della società italiana, devono essere rideterminate secondo le regole fiscali italiane, applicando le disposizioni del Titolo II, Capo II, Sezione I del Tuir. Necessaria la continuità del controllo Il nuovo comma 1-bis dell’articolo 181 individua le condizioni che devono ricorrere congiuntamente per consentire l’utilizzo delle perdite estere. La prima riguarda l’esistenza di un rapporto di controllo tra le società partecipanti alla fusione. La condizione è soddisfatta quando una delle società controlla l’altra o le altre partecipanti all’operazione oppure quando tutte le società coinvolte risultano controllate dal medesimo soggetto. Il controllo non può, però, essere acquisito immediatamente prima della fusione. La norma richiede infatti una specifica continuità del controllo, che deve essere presente sia nei periodi d’imposta nei quali sono state generate le perdite sia alla data in cui la fusione acquista efficacia. La previsione mira a impedire l’utilizzo della disciplina per acquisire società estere già caratterizzate da consistenti perdite fiscali con il solo obiettivo di trasferire il relativo beneficio fiscale in Italia. Per individuare il rapporto di controllo, il decreto richiama l’articolo 2359, primo comma, n. 1), e secondo comma, del codice civile. La regola per le società senza assemblea ordinaria Il decreto introduce anche una disciplina specifica per quelle strutture partecipative nelle quali non sia possibile utilizzare il tradizionale criterio basato sui voti esercitabili nell’assemblea ordinaria. In questi casi, il regime può riguardare anche le perdite di una società partecipata priva di assemblea ordinaria dei soci, a condizione che la partecipazione detenuta nel patrimonio o nel capitale sia superiore al 50 per cento. La percentuale deve essere determinata considerando anche l’effetto di demoltiplicazione derivante dalla catena partecipativa. In assenza dell’assemblea ordinaria, quindi, il criterio relativo alla partecipazione al capitale o al patrimonio sostituisce quello ordinariamente fondato sui diritti di voto. Quando una perdita estera può considerarsi “definitiva” L’altro requisito fondamentale riguarda la definitività della perdita. La Relazione illustrativa collega espressamente la nuova disciplina ai principi affermati dalla Corte di giustizia dell’Unione europea, in particolare nelle cause Marks & Spencer (C-446/03), Holmen (C-608/17) e Memira Holding (C-607/17). Il principio di fondo è che non basta la semplice esistenza di una perdita fiscale all’estero. Non è sufficiente neppure che la società sia stata posta in liquidazione oppure che la normativa dello Stato estero limiti o escluda il riporto delle perdite. Per poter essere riconosciuta in Italia, la perdita deve essere effettivamente finale, ossia non più utilizzabile nello Stato di residenza della società che l’ha prodotta. Il comma 1-bis richiede infatti che tali perdite non possano più essere utilizzate nello Stato di residenza. Cessazione dell’attività e impossibilità di recuperare le perdite La definitività viene subordinata a condizioni particolarmente rigorose. La società estera deve aver: cessato la propria attività economica; oppure alienato a terzi o comunque dismesso tutti i beni relativi all’impresa. Inoltre, secondo la normativa dello Stato estero, le perdite non devono poter essere recuperate neppure attraverso un eventuale trasferimento a terzi del controllo della società. La disciplina punta quindi a circoscrivere il riconoscimento alle situazioni nelle quali sia realmente venuta meno qualsiasi possibilità di utilizzo futuro delle perdite nel Paese in cui queste sono state generate. Solo quando tale possibilità risulta definitivamente esclusa può aprirsi la strada al loro riconoscimento fiscale in Italia. Il coordinamento con il nuovo Testo unico delle imposte sui redditi L’articolo 10 contiene anche una disposizione di coordinamento con il nuovo Testo unico delle imposte sui redditi. Il comma 2 replica infatti nell’articolo 19 del Dlgs n. 117/2026 i nuovi commi 1-bis, 1-ter e 1-quater introdotti nell’articolo 181 del Tuir. L’obiettivo è assicurare la continuità della disciplina anche nel passaggio al nuovo assetto normativo derivante dal riordino della legislazione tributaria. Interpello probatorio solo in casi limitati Un ulteriore elemento evidenziato dalla Relazione illustrativa riguarda la possibilità di ricorrere all’interpello probatorio per dimostrare la definitività delle perdite. Tale possibilità non viene riconosciuta in via generalizzata. Secondo la Relazione, l’interpello finalizzato a dimostrare la sussistenza delle condizioni richieste per qualificare una perdita come definitiva è ammesso esclusivamente: per i soggetti che aderiscono al regime di adempimento collaborativo (cooperative compliance); per i soggetti che presentano un interpello sui nuovi investimenti. Una disciplina più chiara per le riorganizzazioni transfrontaliere Con il Dlgs n. 148/2026 il legislatore introduce, dunque, una disciplina espressa per un fenomeno finora fortemente condizionato dall’elaborazione della giurisprudenza europea. Il riconoscimento in Italia delle perdite fiscali maturate all’estero rimane assoggettato a condizioni rigorose: occorrono una fusione transfrontaliera, la continuità del rapporto di controllo, la rideterminazione della perdita secondo le regole italiane e, soprattutto, la prova della sua definitiva inutilizzabilità nello Stato di origine. La riforma amplia così le possibilità di riconoscimento delle perdite estere nelle riorganizzazioni societarie, ma mantiene presidi specifici per evitare che il meccanismo possa trasformarsi in uno strumento di trasferimento artificioso delle basi imponibili negative verso l’Italia.