Acquisizione con indebitamento: la fusione LBO non è abuso se cambia il controllo

Con la risposta n. 251 del 9 dicembre 2024 l'Agenzia delle Entrate ha chiarito che l'operazione di Merger Leveraged Buy Out (MLBO) che vede la partecipazione del soggetto (ALFA) che già controllava la società target (DELTA), non è da ritenersi abusiva ai fini delle imposte dirette, in quanto l'operazione determina un effettivo mutamento nel controllo della società target, passando da un controllo individuale (totalitario) di ALFA a un controllo congiunto paritetico con il nuovo socio GAMMA. Questo cambio di controllo, il cosiddetto change of control, esclude la sussistenza di specifici profili di artificiosità, permettendo la deduzione degli interessi passivi derivanti dal finanziamento contratto per l'acquisizione, in quanto considerati inerenti e funzionali all'iniziativa imprenditoriale. Il quesito La società ALFA, facente parte del Gruppo BETA, ha presentato istanza di interpello antiabuso per conoscere il parere dell'Agenzia delle Entrate in merito a una complessa operazione di riorganizzazione aziendale, rientrante nella fattispecie di acquisizione con indebitamento (MLBO) ai sensi dell'articolo 2501-bis del Codice Civile. L'obiettivo è la creazione di una Joint Venture paritetica in Italia con GAMMA, un veicolo di investimento. L'operazione prevedeva: costituzione di DELTA (società target) mediante conferimento di un ramo d'azienda di ALFA; costituzione di una catena societaria HoldCo-BidCo da parte di ALFA e GAMMA. HoldCo è partecipata al 50% da ciascun socio, e BidCo è detenuta al 100% da HoldCo; acquisizione e finanziamento: BidCo acquista la partecipazione totalitaria in DELTA, finanziandosi in parte con capitale di rischio conferito dai soci a cascata e in parte con capitale di debito (prestito bancario) rimborsabile con i flussi di cassa generati da DELTA; fusione inversa: BidCo è incorporata da DELTA (società target) mediante fusione inversa, posizionando il debito all'interno del soggetto giuridico che detiene gli asset operativi (DELTA), come richiesto dalle banche finanziatrici. All'esito dell'operazione, ALFA perdeva il controllo totalitario su DELTA a favore di HoldCo, che detiene il controllo congiunto paritetico con GAMMA (50% ciascuno). Non sono previsti patti parasociali che alterino il controllo paritetico. L'Istante ha chiesto la non abusività dell'operazione, con specifico riguardo alla deducibilità degli interessi passivi da parte di DELTA ai sensi dell'articolo 96 del TUIR. Il parere dell'Agenzia delle Entrate L'Agenzia, richiamando i chiarimenti forniti con la circolare n. 6/E del 30 marzo 2016, ha riconosciuto la legittimità delle operazioni di fusione attuate con la "leva finanziaria" (MLBO). Le operazioni di Leveraged Buy Out (LBO) si caratterizzano per la deduzione degli oneri finanziari per effetto del cosiddetto debt push down (il debito contratto dal veicolo BidCo viene "spinto" sulla target DELTA tramite la fusione inversa). La circolare 6/E/2016 aveva già stabilito che le contestazioni di abuso del diritto relative alla deduzione degli oneri finanziari per debt push down dovessero essere abbandonate, salvo specifici profili di artificiosità. Uno di questi profili di artificiosità era individuato nel caso in cui all'operazione LBO concorressero i medesimi soggetti che già controllavano la società target, senza un reale mutamento degli assetti partecipativi (c.d. change of control). Nel caso in esame, pur risultando la partecipazione di ALFA, soggetto che già controllava direttamente la target , l'Agenzia ha rilevato che l'operazione ha determinato un mutamento nel controllo di DELTA: si è passati dal controllo individuale (totalitario) di ALFA al controllo congiunto e paritetico con GAMMA, in attuazione di una Joint Venture. Di conseguenza, in assenza di patti parasociali che influenzino il controllo , l'operazione complessiva non è considerata abusiva nelle sue modalità attuative, in quanto idonea a consentire il perseguimento di finalità economiche rilevanti e priva di specifici profili di artificiosità. Infine, l'Agenzia ha confermato che sussiste l'inerenza degli interessi passivi relativi ai finanziamenti contratti con soggetti terzi, in quanto i prestiti sono "funzionali all'acquisizione della target company". Tali oneri finanziari risultano pertanto deducibili nei limiti di cui all'articolo 96 del TUIR. Resta impregiudicato, ai sensi dell'articolo 10-bis della Legge n. 212/2000, ogni potere di controllo dell'Amministrazione finanziaria volto a verificare se lo scenario descritto, per effetto di eventuali atti o negozi collegati e non rappresentati, possa condurre a identificare un diverso censurabile disegno abusivo.

Acquisizione con indebitamento: la fusione LBO non è abuso se cambia il controllo

La deducibilità degli interessi è salva se l'operazione realizza un effettivo mutamento del controllo

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